一起危害珍貴、瀕危野生動(dòng)物案，經(jīng)過(guò)一審、二審發(fā)回重審、重審一審后，近期再次被南陽(yáng)中院發(fā)回重審。這起案件共有五名被告人，他們被指控的罪名是非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，而他們實(shí)際販賣(mài)的只是人工繁育的獼猴。
南陽(yáng)中院第二次將該案發(fā)回重審。本文圖片均為 受訪(fǎng)者 供圖
2020年6月，河南南陽(yáng)宛城區(qū)法院作出一審判決，五名被告人均被判有罪，刑期從一年十個(gè)月（緩刑兩年）到六年不等。一審判決后，兩名被告人提起上訴，南陽(yáng)中院二審后以“原判認(rèn)定部分事實(shí)不清”為由發(fā)回重審。2021年10月，宛城區(qū)法院作出重審一審判決，除獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)老板熊忠浩刑期由三年變?yōu)閮赡昃艂�(gè)月外，其余各人刑期未變。此后，三名被判實(shí)刑的被告人提起上訴。
2022年10月20日，南陽(yáng)中院作出重審二審判決，裁定本案發(fā)回重審。理由為“兩高”《關(guān)于辦理破壞野生動(dòng)物資源刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》已于2022年4月9日正式實(shí)施，根據(jù)刑法“從舊兼從輕”的原則，本案應(yīng)按照上述司法解釋的規(guī)定予以處理。
上述司法解釋規(guī)定，在認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪以及裁量刑罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮涉案動(dòng)物是否系人工繁育、物種的瀕危程度、野外存活狀況、人工繁育情況、是否列入人工繁育國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物名錄，行為手段、對(duì)野生動(dòng)物資源的損害程度，以及對(duì)野生動(dòng)物及其制品的認(rèn)知程度等情節(jié)，綜合評(píng)估社會(huì)危害性，準(zhǔn)確認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪，妥當(dāng)裁量刑罰，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)；根據(jù)本解釋的規(guī)定定罪量刑明顯過(guò)重的，可以根據(jù)案件的事實(shí)、情節(jié)和社會(huì)危害程度，依法作出妥當(dāng)處理。
買(mǎi)賣(mài)人工繁育的獼猴被訴
2018年7-8月，張冬東、李富安、熊忠浩、王璇、汪昕五人被南陽(yáng)宛城區(qū)檢察院批捕，罪名為非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪。
其中，張冬東與汪昕是朋友關(guān)系，平常在“快手”做直播；李富安為出租車(chē)司機(jī)；王璇是一家寵物店店主；熊忠浩是河南新野縣榮浩獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)負(fù)責(zé)人。
2019年4月19日，宛城區(qū)檢察院以上述五名被告人犯非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪向宛城區(qū)法院提起公訴。
2020年6月24日，宛城區(qū)法院作出一審判決，判決張冬東、王璇、汪昕犯非法收購(gòu)、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪。張冬東被判處有期徒刑六年，并處罰金10萬(wàn)元；王璇被判有期徒刑四年，并處罰金5萬(wàn)元；汪昕被判有期徒刑一年十個(gè)月，緩期二年執(zhí)行，并處罰金5千元。熊忠浩被判犯非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，判處三年有期徒刑，并處罰金4萬(wàn)元。李富安被判犯非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金2萬(wàn)元�？垩涸诎傅�23只活體、2只死體獼猴由扣押機(jī)關(guān)依法處理。
涉案獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)養(yǎng)殖的獼猴
涉案獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)養(yǎng)殖的獼猴
宣判后，王璇、熊忠浩不服，并上訴至南陽(yáng)中院。上訴理由為，原判認(rèn)定事實(shí)不清，涉案獼猴是馴養(yǎng)繁殖，不是野生動(dòng)物，不屬于《刑法》第341條所保護(hù)的珍貴、瀕危野生動(dòng)物。
2020年12月1日，南陽(yáng)中院審理后作出裁定，該院認(rèn)為原判認(rèn)定部分事實(shí)不清，裁定撤銷(xiāo)原判，發(fā)回重審。
2021年3月16日，該案重審一審在宛城區(qū)法院開(kāi)庭。
宛城區(qū)檢察院指控被告人張冬東涉嫌從熊忠浩等人的獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)非法收購(gòu)并出售獼猴共計(jì)27只；被告人李富安涉嫌協(xié)助張冬東從熊忠浩處非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售獼猴15只；被告人王璇涉嫌非法出售獼猴11只；被告人熊忠浩涉嫌非法出售給張冬東獼猴8只，被告人汪昕涉嫌非法出售獼猴5只。公安機(jī)關(guān)扣押活體、死體獼猴共計(jì)25只，經(jīng)鑒定均系國(guó)家二級(jí)保護(hù)野生動(dòng)物獼猴。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，上述5名被告人已構(gòu)成非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。其中被告人張冬東、李富安、王璇情節(jié)特別嚴(yán)重，被告人熊忠浩、汪昕情節(jié)嚴(yán)重。
重審一審仍判有罪
針對(duì)前述公訴機(jī)關(guān)的指控，張冬東及其辯護(hù)人辯稱(chēng)，涉案獼猴數(shù)量超過(guò)其實(shí)際買(mǎi)賣(mài)數(shù)量，購(gòu)買(mǎi)和出售具有牽連性，不應(yīng)重復(fù)計(jì)算。涉案獼猴系人工飼養(yǎng)繁育，不屬于《刑法》341條規(guī)定的珍貴、瀕危野生動(dòng)物。
而熊忠浩及其辯護(hù)人辯稱(chēng)，熊忠浩是新野縣榮浩獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)的負(fù)責(zé)人，也有養(yǎng)殖許可證。最高人民法院研究室《關(guān)于收購(gòu)、運(yùn)輸、出售部分人工馴養(yǎng)繁殖技術(shù)成熟的野生動(dòng)物適用法律問(wèn)題的復(fù)函》（2016年3月2日）認(rèn)為，由于馴養(yǎng)繁殖技術(shù)的成熟，對(duì)有的珍貴、瀕危野生動(dòng)物的馴養(yǎng)繁殖、商業(yè)利用在某些地區(qū)已成規(guī)模，有關(guān)野生動(dòng)物的數(shù)量極大增加，收購(gòu)、運(yùn)輸、出售這些人工馴養(yǎng)繁殖的野生動(dòng)物實(shí)際已無(wú)社會(huì)危害性。
宛城區(qū)法院審理后認(rèn)為，2017年4月到2018年6月，張冬東共從經(jīng)營(yíng)獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)的李朝華（另案處理3只）、陶書(shū)玲（另案處理10只）及熊忠浩及其他人處購(gòu)買(mǎi)獼猴25只，先后出售20只；被告人李富安協(xié)助張冬東非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售獼猴15只；被告人王璇涉嫌買(mǎi)賣(mài)獼猴11只；被告人熊忠浩向張冬東非法出售獼猴8只；被告人汪昕輔助張冬東非法出售獼猴5只。
公安機(jī)關(guān)扣押活體、死體獼猴共計(jì)25只，經(jīng)鑒定均系國(guó)家二級(jí)保護(hù)野生動(dòng)物獼猴。
宛城區(qū)法院審理后認(rèn)為，依據(jù)2021年3月1日起施行的“兩高”相關(guān)規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)定性為“危害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪”，該犯罪客觀方面包括非法獵捕、收購(gòu)、運(yùn)輸、出售四種行為方式。上述被告人的行為已構(gòu)成危害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。
法院認(rèn)為，辯護(hù)人關(guān)于涉案獼猴不屬于珍貴、瀕危野生動(dòng)物的辯護(hù)意見(jiàn)，部分被告人應(yīng)宣告無(wú)罪的辯護(hù)意見(jiàn)，與相關(guān)司法解釋規(guī)定不符，不予采納。此外，熊忠浩妻子程某某持有河南省林業(yè)廳2016年11月頒發(fā)的馴養(yǎng)繁殖許可證和榮浩獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營(yíng)范圍為“獼猴馴養(yǎng)、繁殖”，不包括許可出售獼猴行為，故被告人熊忠浩及其辯護(hù)人持該證據(jù)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)宣告無(wú)罪的辯護(hù)意見(jiàn)，法院不予采納。
南陽(yáng)中院第一次以原判事實(shí)不清為由將案件發(fā)回重審
2021年10月10日，宛城區(qū)法院作出重審一審判決，前述五名被告人均被判犯危害珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪。與一審判決結(jié)果相比，除獼猴養(yǎng)殖場(chǎng)老板熊忠浩刑期由三年變?yōu)閮赡昃艂�(gè)月外，其余人刑期未變。張冬東的罰金由10萬(wàn)元改判為5萬(wàn)元，王璇罰金由5萬(wàn)元改判為2萬(wàn)元，熊忠浩的罰金由4萬(wàn)元改判為2萬(wàn)元，李富安罰金由2萬(wàn)元改判為1萬(wàn)元，汪昕刑期、罰金均未變。
重審一審判決后，張冬東、王璇、熊忠浩三人向南陽(yáng)中院提起上訴。
2022年1月20日，張冬東、王璇被南陽(yáng)中院取保。而在此前，另外三名被告人也先后被取保，熊忠浩于2021年3月24日被宛城區(qū)法院取保；李富安于2019年7月10日被取保，2021年3月17日改為監(jiān)視居��；汪昕于2020年5月1日被取保，于2021年3月17日改為監(jiān)視居住。
第二次發(fā)回重審
重審二審時(shí)，京師律師事務(wù)所律師曾鳴為張冬東進(jìn)行辯護(hù)，曾鳴認(rèn)為，一審法院對(duì)張冬東販賣(mài)獼猴數(shù)量以及獲利金額的認(rèn)定，明顯錯(cuò)誤，存在重復(fù)計(jì)算等錯(cuò)誤情形。
張冬東是新野縣獼猴藝術(shù)（養(yǎng)殖）協(xié)會(huì)會(huì)員
關(guān)于本案焦點(diǎn)問(wèn)題，即人工繁育的獼猴屬不屬于刑法所保護(hù)的野生動(dòng)物。曾鳴認(rèn)為，案涉獼猴系人工馴養(yǎng)繁殖的獼猴，非野生獼猴，被告人售賣(mài)獼猴的行為不會(huì)導(dǎo)致生態(tài)環(huán)境被破壞，不具有社會(huì)危害性，不應(yīng)按犯罪論處�！缎谭ā返�341條第一款所保護(hù)的客體是在野外棲息地存活的珍貴、瀕危野生動(dòng)物及制品，其保護(hù)的法益是國(guó)家的生態(tài)平衡。
“探究《刑法》第341條的立法意圖，國(guó)家對(duì)特定的野生動(dòng)物進(jìn)行重點(diǎn)保護(hù)，是由于環(huán)境或人為的原因使得野生動(dòng)物的自然生態(tài)鏈條受到威脅，種群嚴(yán)重減少或?yàn)l臨滅絕。然而人工馴養(yǎng)的動(dòng)物種群，因其已獨(dú)立、脫離于野生動(dòng)物野外種群，對(duì)生態(tài)平衡、生物圈、食物鏈沒(méi)有任何影響，不值得或者不應(yīng)該納入野生動(dòng)物野外種群的范圍予以保護(hù)。”
此外，“兩高”在2022年4月7日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理破壞野生動(dòng)物資源刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》）第十三條第二款規(guī)定，涉案動(dòng)物系人工繁育，人工繁育技術(shù)成熟、已成規(guī)模，作為寵物買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸?shù)模瑢?duì)所涉案件一般不作為犯罪處理；需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)依法從寬處理。
根據(jù)熊忠浩辯護(hù)人以及公訴人當(dāng)庭提交的新野縣政府頒布的林業(yè)局關(guān)于獼猴產(chǎn)業(yè)管理的《服務(wù)手冊(cè)》第8頁(yè)相關(guān)內(nèi)容可以看出，經(jīng)過(guò)多年發(fā)展，“新野縣出現(xiàn)獼猴從業(yè)人數(shù)2000人左右，養(yǎng)殖技術(shù)較為成熟，初步形成較大養(yǎng)殖規(guī)�！�，可見(jiàn)，其獼猴養(yǎng)殖技術(shù)已經(jīng)成熟并且頗具規(guī)模，全縣一年保有量約1.3萬(wàn)只。
曾鳴表示，為了方便獼猴交易，張冬東依法辦理了獼猴養(yǎng)殖協(xié)會(huì)的會(huì)員證并擔(dān)任養(yǎng)殖協(xié)會(huì)宣傳部部長(zhǎng)，張冬東販賣(mài)的獼猴均從新野縣有養(yǎng)殖許可證的正規(guī)養(yǎng)殖場(chǎng)購(gòu)得，沒(méi)有任何一只從野外抓捕，沒(méi)有破壞野生動(dòng)物生態(tài)。而公訴人也沒(méi)有任何證據(jù)證明有涉案猴子系從野外抓捕的。
同時(shí)，在案證據(jù)足以證明涉案獼猴是作為寵物買(mǎi)賣(mài)，并不是以食用或者其他非法目的。本案?jìng)刹槿藛T均是從買(mǎi)方家里扣押的獼猴，足以證明獼猴是作為寵物在家里飼養(yǎng)的。
曾鳴表示，在《解釋》出臺(tái)前，本案與“2018年度人民法院十大刑事案件”之一的“深圳鸚鵡案”、河南農(nóng)民“采三株野草”案類(lèi)似，體現(xiàn)出普通民眾對(duì)法的認(rèn)知、民眾樸素價(jià)值觀與法的距離的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。故而，本著實(shí)現(xiàn)法理情有機(jī)結(jié)合，保持刑法的謙抑性原則，應(yīng)對(duì)張冬東做出無(wú)罪判決。
2022年10月20日，南陽(yáng)中院作出二審裁定，再次撤銷(xiāo)一審判決，將案件發(fā)回重審。理由為“兩高”《關(guān)于辦理破壞野生動(dòng)物資源刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》已于2022年4月9日正式實(shí)施，根據(jù)刑法“從舊兼從輕”的原則，本案應(yīng)按照上述司法解釋的規(guī)定予以處理。
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