↑經(jīng)授權(quán)，媒體可使用蘑菇頭系列表情包 受訪者供圖
紅星新聞?dòng)浾哓虝詢x 杜玉全
編輯丨余冬梅 楊程
近日，多家公司陸續(xù)收到了“蘑菇頭系列”表情包授權(quán)代理公司叁次元公司的律師函，稱被訴公司推文中未經(jīng)授權(quán)使用了“蘑菇頭系列”形象，侵犯了廣州蚊子動(dòng)漫公司（以下簡稱蚊子動(dòng)漫公司）和叁次元公司對“蘑菇頭系列”美術(shù)作品及衍生形象享有的著作權(quán)等，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
據(jù)了解，蘑菇頭表情包作者為蚊子動(dòng)漫公司，首次發(fā)表于2013年，在被二次創(chuàng)作后，目前已成為移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)表情包巨頭之一�！澳⒐筋^系列”自2018年正式商業(yè)化運(yùn)營，曾獲十大年度最受歡迎表情包，獲全國創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)大賽廣州第一名。目前，已有100多套表情包（每組24個(gè)）在微信上線，國內(nèi)總用戶近10個(gè)億，月發(fā)送量超百億次，并與高露潔、招行、統(tǒng)一、大話西游等品牌建立授權(quán)合作。
↑蘑菇頭系列表情包與高露潔、大話西游等各大品牌建立授權(quán)合作 受訪者供圖
在近期宣判的南京一公司被訴侵權(quán)一案中，法院認(rèn)為被訴公司未經(jīng)許可，在公司推文中使用了七張蘑菇頭表情包，侵害了著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。最終，法院判處被訴公司賠償蘑菇頭表情包代理公司叁次元4650元。同時(shí)，法院提倡合理、理性維權(quán)，稱原告公司應(yīng)當(dāng)將協(xié)商解決作為維權(quán)的第一選擇，不鼓勵(lì)人為提高糾紛解決成本。
發(fā)送量超百億的蘑菇頭表情包巨頭為何在近期開始陸續(xù)維權(quán)？蘑菇頭系列表情包和蚊子動(dòng)漫公司的創(chuàng)始人吳武澤告訴紅星新聞，“本人的本意是不支持維權(quán)的，維權(quán)對公司而言是無奈之舉，我現(xiàn)在是有一些苦衷的�！�
一位曾在蚊子動(dòng)漫公司就職多年的知情人士透露，蚊子動(dòng)漫公司9年來主要靠蘑菇頭系列這一IP盈利，投入的美術(shù)成本高，多靠IP授權(quán)盈利。由于盜版和未經(jīng)授權(quán)濫用，公司一度陷入經(jīng)營困境，員工也發(fā)不出工資�！叭缃衲闷鸱晌淦骶S權(quán)也是無奈之舉，希望大眾能提高對國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的認(rèn)識，讓國產(chǎn)IP可以持續(xù)良性發(fā)展�！�
（一）
一公司推文使用七張蘑菇頭表情包
被訴賠償52739元
日前，南京一家被訴公司告訴紅星新聞，公司在微信推文中使用了七張蘑菇頭表情包，相關(guān)推文均為科普類型文章，皆為學(xué)習(xí)分享使用，不存在盈利目的。在收到“蘑菇頭系列”表情包授權(quán)代理公司叁次元的律師函后，已第一時(shí)間刪除了文章。函件中，叁次元公司要求賠償經(jīng)濟(jì)損失49479元和維權(quán)合理費(fèi)用3260元，共52739元。
被授權(quán)公司叁次元在起訴狀中稱，叁次元公司取得“蘑菇頭系列”美術(shù)作品及后續(xù)創(chuàng)作的衍生形象的唯一著作權(quán)人蚊子動(dòng)漫公司的授權(quán)�！澳⒐筋^系列”動(dòng)漫形象自上線以來，深受廣大群眾的喜愛，具有極高的商業(yè)價(jià)值。
從近期一份終審裁判文書中，紅星新聞獲悉蘑菇頭系列首發(fā)于2013年3月，并于2015年11月在國家版權(quán)局備案，登記號為國作登字-2015-F-00237559，類別為美術(shù)作品，作者和著作權(quán)人均為蚊子動(dòng)漫公司，由蚊子動(dòng)漫公司將蘑菇頭系列發(fā)表于微信表情開放平臺和微博。
2018年5月30日，蚊子動(dòng)漫公司將蘑菇頭系列形象及后續(xù)創(chuàng)作的衍生形象授權(quán)給深圳三次元知識產(chǎn)權(quán)管理有限公司，授權(quán)期限自2018年6月1日至2023年5月30日。深圳三次元公司后改名為廣州叁次元知識產(chǎn)權(quán)管理有限公司，又于2020年12月改名為青島叁次元知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)營管理有限公司（以下統(tǒng)稱為叁次元公司）。
在多件侵權(quán)案中，叁次元公司的主張是，被訴公司的行為違反了著作權(quán)法等相關(guān)規(guī)定，侵犯了蚊子動(dòng)漫公司對“蘑菇頭系列”美術(shù)作品及后續(xù)創(chuàng)作的衍生形象享有的著作權(quán)，以及叁次元公司對“蘑菇頭系列”美術(shù)作品依法享有的權(quán)利，并從中獲取了非法收益，給叁次元公司造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
天眼查顯示，截至9月29日，叁次元公司共涉案33件，其中28件為2022年度新增，79.4%的涉案案由為侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛（其余為著作權(quán)糾紛），100%的案件身份為原告。處于民事一審階段案件14件，已結(jié)案5件，均為叁次元公司主動(dòng)撤訴。
↑截圖自天眼查
（二）
庭審焦點(diǎn)：
叁次元公司是否有權(quán)提起訴訟
賠償數(shù)額是否適當(dāng)
在上述南京某公司被訴侵權(quán)一案中，叁次元公司要求賠償經(jīng)濟(jì)損失49479元和維權(quán)合理費(fèi)用3260元。一審法院認(rèn)為：本案的爭議焦點(diǎn)是包括叁次元公司是否有權(quán)以自己名義提起本案訴訟；被訴公司是否構(gòu)成對涉案權(quán)利圖片著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害；如構(gòu)成侵權(quán)，被訴公司應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。
針對叁次元公司是否有權(quán)以自己名義提起本案訴訟，法院認(rèn)為，本案中叁次元公司主張保護(hù)的涉案權(quán)利作品系以粗線條簡筆畫風(fēng)格繪制的卡通人物形象，并于臉部填充黑色人臉剪影表達(dá)面部表情，符合《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》對美術(shù)作品獨(dú)創(chuàng)性及藝術(shù)美感的要求，屬于我國著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品。根據(jù)叁次元公司提交的蘑菇頭系列作品登記證書和蚊子動(dòng)漫公司出具的授權(quán)書顯示，一審法院確認(rèn)叁次元公司有權(quán)以自己的名義對侵權(quán)行為提起訴訟。
針對被訴公司是否構(gòu)成對涉案權(quán)利美術(shù)作品著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害，一審法院認(rèn)為，本案中，被訴公司七張圖片和涉案權(quán)利圖片“蘑菇頭系列”構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。被訴公司未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自在其發(fā)表的文章中使用叁次元公司的權(quán)利圖片，使相關(guān)公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)通過該公司微信公眾號獲得上述七張被訴侵權(quán)圖片，侵害了叁次元公司的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。
針對被訴公司應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任，一審法院認(rèn)為，叁次元公司要求被訴公司賠償損失和合理費(fèi)用的訴訟請求，于法有據(jù)，但因其未能證明實(shí)際損失，亦不能證明被訴公司的侵權(quán)獲利所得，一審法院結(jié)合了涉案作品類型及知名度、涉案作品的發(fā)表和傳播成本等因素確定了被訴公司的賠償數(shù)額。
綜上，一審法院酌情確定，被訴公司應(yīng)向叁次元公司承擔(dān)的賠償金額共計(jì)4650元（含合理費(fèi)用），駁回叁次元公司的其他訴訟請求。
隨后，叁次元公司因?qū)σ粚彿ㄔ号袥Q結(jié)果不服，提起上訴，要求依法改判被訴公司賠償一審訴求的經(jīng)濟(jì)損失49479元、維權(quán)合理費(fèi)用3260元。二審法院駁回了叁次元公司的上訴，維持原判。二審法院認(rèn)為，原審法院結(jié)合涉案作品類型及知名度等因素確定被訴公司應(yīng)向叁次元公司承擔(dān)的賠償金額共計(jì)4650元（含合理費(fèi)用），符合法律規(guī)定的裁量范圍，并無明顯不當(dāng)，依法予以維持。
二審判決書提及，“一審法院提倡合理、理性維權(quán)，原告叁次元公司應(yīng)當(dāng)將協(xié)商解決作為維權(quán)的第一選擇，若協(xié)商不成必須提起訴訟時(shí)，也應(yīng)選擇成本較低的證據(jù)保全、訴訟方式，不鼓勵(lì)人為提高糾紛解決成本。”
（三）
知情人士：由于盜版和未經(jīng)授權(quán)濫用
公司一度陷入經(jīng)營困境
月發(fā)送量超百億的蘑菇頭表情包巨頭為何在近期開始陸續(xù)維權(quán)？日前，蘑菇頭系列表情包創(chuàng)始人、蚊子動(dòng)漫公司吳武澤告訴紅星新聞，“本人的意愿是不支持維權(quán)的，我開公司這么多年，也沒有大規(guī)模去起訴別人。因?yàn)槲沂冀K覺得一個(gè)IP，如果大家喜歡，他在網(wǎng)絡(luò)上用其實(shí)是可以的，維權(quán)可能會讓喜歡你的用戶寒心�！�
早期一批種子用戶的認(rèn)可和期待，給了吳武澤堅(jiān)持不懈的動(dòng)力，他介紹，維權(quán)收入對他來言并不是那么重要，他并未參與代理公司叁次元公司的維權(quán)行為�！熬S權(quán)對公司而言是無奈之舉，我現(xiàn)在是有一些苦衷的�！�
對于何種苦衷，吳武澤表示不愿意多談。一位曾在蚊子動(dòng)漫公司就職多年的知情人士向紅星新聞透露，蚊子動(dòng)漫公司九年來，主要靠蘑菇頭系列這一IP盈利，投入的美術(shù)成本高，多靠IP授權(quán)盈利。由于盜版和未經(jīng)授權(quán)濫用，公司一度陷入經(jīng)營困境，員工工資只能幾個(gè)月發(fā)一次，欠交房租半年差點(diǎn)被房東斷電。據(jù)他了解，“如今蚊子動(dòng)漫員工已從高峰時(shí)的20多人縮減至三四人�！�
該知情人士介紹，微信表情商城的用戶手冊說得很明確，表情僅限于本人在個(gè)人微信內(nèi)使用，但不能拿來產(chǎn)品包裝，用作商業(yè)用途。近幾年，蚊子動(dòng)漫公司一直嘗試擴(kuò)大授權(quán)合作，但授權(quán)工作并不順利�！斑@是一個(gè)傷心的故事：當(dāng)你發(fā)現(xiàn)越來越多人在免費(fèi)使用時(shí)，你會第一個(gè)花錢嗎？”
紅星新聞注意到，在2020年的一篇報(bào)道中，吳武澤曾向媒體介紹，蚊子動(dòng)漫目前的盈利方式主要有IP授權(quán)、品牌合作、內(nèi)容付費(fèi)等，盈利點(diǎn)主要是在合作授權(quán)的事宜方面。至于內(nèi)容付費(fèi)，目前國內(nèi)的表情包付費(fèi)尚處于初期階段，消費(fèi)者的內(nèi)容付費(fèi)習(xí)慣還沒養(yǎng)成，“愿意付費(fèi)使用表情包的主要是90后�！�
上述知情人士告訴紅星新聞，創(chuàng)始人吳武澤自身版權(quán)意識強(qiáng)，卻一直無法保護(hù)自己的作品�！扒捌冢饩拶Y購買版權(quán)，一賺到錢，就掏光家底簽下了表情包中涉及較廣的幾張全球獨(dú)家肖像權(quán)，包括韓國‘金館長’崔成國和美國摔跤手伊利亞·博克。一開始，他只是很單純地覺得，我一定要做最好的表情，（做）大家最喜歡用的（表情）。他把所有的精力都用來做內(nèi)容了�！�
在該知情人士看來，蚊子動(dòng)漫公司起步階段忽視了知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，此后，被侵權(quán)現(xiàn)象開始影響到公司的經(jīng)營�！斑@時(shí)候再站出來維權(quán)，囿于一些刻板印象，公司就免不了面對很大的反彈和輿論壓力。但在法律上，這個(gè)其實(shí)是權(quán)屬規(guī)定非常明確的事情�！痹撝槿耸拷榻B，如今公司拿起法律武器維權(quán)也是無奈之舉，希望大眾能提高對國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的認(rèn)識，讓國產(chǎn)的IP可以良性持續(xù)發(fā)展。
（四）
專家說法
維權(quán)合法但易造成訴累 訴訟并非唯一解決方式
在多起侵權(quán)案前，有網(wǎng)友提出質(zhì)疑，叁次元公司對使用蘑菇頭表情的公司提起多起侵權(quán)訴訟，是否合法？在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，大眾如何安全合法使用網(wǎng)絡(luò)公開的表情包？作者和被授權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)公司又該如何適當(dāng)維護(hù)共同的權(quán)益？
↑多位網(wǎng)友反映，其所在公司突然收到了“蘑菇頭系列”表情包著作權(quán)代理公司的律師函
一名業(yè)內(nèi)人士向紅星新聞介紹，目前國內(nèi)愿為表情包付費(fèi)買單的用戶并不多，“可能一萬個(gè)人才有一個(gè)人贊賞，因此表情包公司多靠IP授權(quán)維持公司的運(yùn)轉(zhuǎn)，例如授權(quán)給一些企業(yè)和平臺使用。但隨著盜版和濫用，越來越多的企業(yè)不愿意付費(fèi)合作，造成了一些表情包公司的經(jīng)營困境。國內(nèi)仍然缺乏成熟的商業(yè)衍生和完整開發(fā)鏈條�！�
業(yè)內(nèi)人士介紹，很多人認(rèn)為表情包就是一個(gè)簡筆畫，但實(shí)際上背后是作者的心血和靈感，并且每年都需要大量的美工人力進(jìn)行概念設(shè)計(jì)、采集熱點(diǎn)、動(dòng)態(tài)分鏡、banner圖制作等設(shè)計(jì)流程，“最后大家真正常用的幾張圖，可能是從成千上萬的作品里面孵化出來的，大量的人力物力才能生存出一兩個(gè)爆款。”
針對此類侵權(quán)案的合法性，四川一上律師事務(wù)所合伙人林小明律師向紅星新聞解釋，叁次元公司若經(jīng)享有著作權(quán)的表情包公司授權(quán)，有權(quán)提起相應(yīng)訴訟，即向侵權(quán)公司主張相應(yīng)賠償。“個(gè)人覺得，從整個(gè)事件來看，叁次元公司主張被訴公司侵權(quán)具有一定的事實(shí)和法律依據(jù)，其相應(yīng)訴訟請求依法應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С��！?/span>
林小明律師介紹，近年來，有不少像叁次元這種知產(chǎn)管理公司在著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等領(lǐng)域較為活躍，多采取取得著作人授權(quán)，提起批量訴訟維權(quán)的模式，“盡管這種維權(quán)是合法行使法律賦予的權(quán)利，能最大限度地保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，甚至可以達(dá)到普法的相關(guān)效果，但確實(shí)在實(shí)踐中造成了訴累，而訴訟也并非唯一和必須的方式，或許各方需要尋找更合理和優(yōu)化的解決方案。”
林小明律師認(rèn)為，就本案而言，個(gè)人認(rèn)為該案一二審的判決符合相關(guān)事實(shí)和法律規(guī)定，但在侵權(quán)賠償金額方面可能還需要更為確切或有說服力的釋法說理。根據(jù)侵權(quán)過程可知，被訴公司使用了相關(guān)美術(shù)作品即表情包共七張，在難以確定“權(quán)利人因此受到的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得”時(shí)，建議參照《美術(shù)出版物稿酬試行辦法》《教科書法定許可使用作品支付報(bào)酬辦法》等來確定相應(yīng)賠償金額，也即，每幅作品可以按200-400元的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行支付，讓類似侵權(quán)都可以得到公平合理的處置。
表情包被商業(yè)使用可合理維權(quán) 維權(quán)存困境：取證難、維權(quán)難、賠償?shù)?/span>
在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，原作者和被授權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)公司又該如何適當(dāng)維護(hù)共同的權(quán)益？河南澤槿律師事務(wù)所主任付建介紹，蚊子動(dòng)漫公司和叁次元公司作為著作權(quán)人和委托代理人，是適格的當(dāng)事人，有權(quán)通過訴訟維護(hù)自己的合法權(quán)益，因此該行為是合法的。但著作權(quán)公司前期通過免費(fèi)許可他人使用表情包，在他人不知情需取得許可且未謀取非法利益的情況下，公司進(jìn)行起訴法院可能不支持其訴訟請求，或賠償數(shù)額可能相對較低。
北京市知識產(chǎn)權(quán)專家?guī)鞂＜摇⒏吡毁Y本創(chuàng)始合伙人董新蕊向紅星新聞介紹，表情包不以營利為目的的使用一般是被默許免費(fèi)的。如在一般社交軟件中使用，都是用于私人聊天、個(gè)人欣賞等用途，并不以營利為目的，屬于合理使用的范圍，一般不構(gòu)成侵權(quán)�！暗牵�(dāng)一些社交平臺或公司下載表情包后出于商業(yè)的使用，就存在營銷策略、廣告宣傳等嫌疑，應(yīng)當(dāng)制止或合理維權(quán)。”
董新蕊介紹，表情包運(yùn)營需要一定的商業(yè)模式，比如，和品牌方合作表情包收取一定的許可費(fèi)，和企業(yè)合作增加產(chǎn)品知名度宣傳的許可費(fèi)，以及和一些熱點(diǎn)事件綁定后的創(chuàng)新等等。
在他看來，表情包IP的維權(quán)只是一個(gè)維護(hù)自身知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益的路徑，公司要發(fā)展還是應(yīng)拓展商業(yè)模式、加強(qiáng)創(chuàng)新、引爆流量和具體產(chǎn)品綁定等手段。“可以結(jié)合區(qū)塊鏈、AI等技術(shù)，在商業(yè)化模式創(chuàng)新的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大流量，再進(jìn)行精準(zhǔn)推廣和維權(quán)。表情包的獨(dú)特化、差異化、影響力非常關(guān)鍵。”
針對目前大部分表情包公司面臨的知識產(chǎn)權(quán)困境，董新蕊介紹，表情包公司面臨的還是知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域維權(quán)的老問題：取證難、維權(quán)難、賠償?shù)�。“維權(quán)是一種商業(yè)策略，不存在對錯(cuò)。關(guān)鍵是權(quán)利人可以證明初始的IP創(chuàng)新者是他自己，只要證據(jù)確鑿，并不會損害權(quán)利人名譽(yù)�！�
表情包公司經(jīng)營存困境 應(yīng)構(gòu)建“免費(fèi)-收費(fèi)”的良好生態(tài)
中國社會科學(xué)院大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春告訴紅星新聞，在大眾認(rèn)知里，表情包是互聯(lián)網(wǎng)免費(fèi)生態(tài)模式下的一個(gè)產(chǎn)物，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商必須通過提供“免費(fèi)”服務(wù)獲得用戶的廣泛關(guān)注，讓用戶獲得良好體驗(yàn)，但最終目的都是實(shí)現(xiàn)“收費(fèi)”和盈利。在表情包生態(tài)中，通過個(gè)人付費(fèi)使用盈利較少，更多的是通過免費(fèi)推廣后取得一定的關(guān)注度，再通過產(chǎn)品做一些衍生開發(fā)或授權(quán)公司盈利，如授權(quán)玩具、服裝、飲料包裝等。
劉曉春指出，很多人覺得一些免費(fèi)的用慣了，就不應(yīng)該收費(fèi)，這其中有一定的慣性和情緒，可以理解，但也有一點(diǎn)道德綁架的意味。選擇維權(quán)與否，從互聯(lián)網(wǎng)生態(tài)來看，公司可能會考慮到自身聲譽(yù)和受眾感受，是一個(gè)商業(yè)決策問題。從法律來看，著作權(quán)人維權(quán)沒有任何問題�！昂芏嘀鳈�(quán)人他自己愿意通過免費(fèi)讓大家去廣泛使用，但同樣也有權(quán)利通過授權(quán)許可的方式來獲得相應(yīng)的收益，是他法定的正當(dāng)權(quán)益�！�
劉曉春介紹，對于目前網(wǎng)友爭論的“前期免費(fèi)，后期收費(fèi)”的濫訴行為，實(shí)際上是沒有依據(jù)的。因?yàn)榍謾?quán)與否只以協(xié)議為準(zhǔn)，權(quán)利人有權(quán)選擇什么時(shí)候來起訴侵權(quán)一方。至于維權(quán)有沒有起到減少侵權(quán)事件發(fā)生的效果或賠償力度如何，是另外一個(gè)問題。
目前，表情包公司的生存與經(jīng)營不少存在一定的困境。劉曉春指出，互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式應(yīng)該逐步構(gòu)建起“免費(fèi)-收費(fèi)”的良好生態(tài)�！翱紤]到侵權(quán)后果，大型的商業(yè)客戶一般不會侵權(quán)使用，但他花錢買了授權(quán)后使用，發(fā)現(xiàn)其他人也在用，就會沖淡了他授權(quán)使用的獨(dú)家或個(gè)性化使用效果，久而久之一些商業(yè)客戶就不愿意繼續(xù)付費(fèi)使用，一定程度上造成表情包公司的經(jīng)營困境�！�
劉曉春建議，著作權(quán)人在面臨侵權(quán)事件時(shí)，往往案件較多較雜，著作權(quán)人可以在授權(quán)市場制定相應(yīng)的授權(quán)價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)。比如在微信上架的版本顯示商用定價(jià)或免費(fèi)使用，如果定價(jià)合理，公開透明，企業(yè)或商用平臺也可以通過平臺自動(dòng)交易，取得授權(quán)使用，降低雙方的交易成本。劉曉春強(qiáng)調(diào)，“這樣，權(quán)利人也可以減少在一個(gè)個(gè)侵權(quán)事件上維權(quán)的精力。通過一些交易市場的方式，實(shí)際上是有可能去實(shí)現(xiàn)版權(quán)授權(quán)的良性流動(dòng)，但這可能還需要一些平臺來支持�！�
紅星新聞?dòng)浾?蔡曉儀 杜玉全
編輯 余冬梅 楊程
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